在从事外商投资企业登记注册工作中，广州外资公司注册网碰到了一种比较特殊的情况。即：投资者在取得审批机关批准证书后，尚未向登记机关办理登记手续，投资者已发生了变更，对此应如何处理？瑞丰就这种情况是否合法、有据进行初步的探讨。

投资者发生变化的情形主要有以下两种：

其一，由原有投资者的子公司或者控股公司出面投资。原因主要有：一是规避某些投资者所在国家或者地区的政策限制，由其注册的离岸公司作为新的投资者，这种情形较多发生在台湾等地区的投资者身上；二是规避投资者所在国家或者地区较重的投资收益税赋，同样由其注册的离岸公司作为新的投资者；三是一些大公司由于内部管理体制的限制，较大规模的投资需要高层决策者批准，为便于今后的投资管理，临时决定由其下属公司进行投资；四是一些跨国公司由于经营战略的调整，改由其投资的公司或地区性公司直接参与投资。

其二，外国投资者因某种原因不再投资，而地方政府前期付出的招商成本较高。为避免前功尽弃，地方政府又求助于对该行业有投资意向的其他投资者。

瑞丰认为，投资者在

企业

设立申请取得审批机关批准证书后进行了股权转让，再经原审批机关批准，由新的投资者持两次批准文件，向登记机关申请设立登记。依据目前有关法规的规定，其股权转让的法律效力值得商榷，操作上也没有法规依据。

根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《

外资企业法》（以下简称“外资三法”）、《公司法》及其他有关规定，作为外商投资

企业的最高决策机构——董事会将决定企业

的一切重大问题，包括注册资本的转让，即我们通常所称的股权转让。另外，根据“外资三法”和《公司法》的规定，外商投资企业

营业执照的签发日期即为该企业

的成立日期。显然，外商投资企业

登记注册之日为外商投资企业

董事会成立之日，即自营业执照签发之日起，董事会方能行使公司章程赋予的职权。根据《企业法人登记管理条例施行细则》的有关规定，企业

改变登记注册事项的，应当提交董事会作出决议。但是在营业执照签发之前，董事会尚未成立，其作出的决议显然不具法律效力。

目前对外商投资企业股权转让，除了“外资

三法”和《公司法》外，工商机关依据的规定主要是《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》。该规定所定义的外商投资

企业

投资者股权变更是指在中国境内设立的中外合资企业、中外合作

企业和外资企业的投资者发生变化或者在企业的股权发生变化。也就是说，股权转让的概念只有在企业设立以后方能成立，在企业设立之前，投资者进行的股权变更显然无法适用上述规定。

另外，根据“外资三法”及其实施细则的规定，投资者应当自接到批准证书之日起30日内向登记机关申请登记，领取营业执照。投资者接到批准证书后，决定进行股权转让，召开董事会议，制作相关文书，再向审批机关申请变更，审批机关自接到规定报送的全部文件之日起30日内决定是否批准。一般情况下，这个周期显然要超过30天。根据前述规定，投资者在接到批准证书1个月后再向登记机关申请设立登记，登记机关可以不予受理。但是，对于在这种情况下申请办理外商投资企业的行为，相关法律、行政法规并未作出明确的禁止性规定。

广州外资公司注册网认为，在全国各地大力改善投资环境、创造投资条件、吸收更多

外资

的大环境下，不能简单地将在设立登记前投资者发生变化的企业

“一刀切”，应本着实事求是的态度，从促进经济发展的角度出发，在法律允许的范围内，针对不同情况分别处理，为外国投资者解决实际问题。

对于投资者发生变化的第一种情形，可以予以登记注册，因为原投资者直接或间接通过其离岸公司或者控股公司进行了投资。但是在登记时应要求原投资者提供新、老投资者的相关证明文件，并出具情况说明，写明投资者发生变化的具体原因。

对于投资者发生变化的第二种情形，原则上不能予以登记。根据《行政许可法》的规定，

企业

名称属于行政许可事项，依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的以外，均不得转让。另外，《企业名称登记管理实施办法》第三十五条第一款也明确规定：预先核准的

企业名称在保留期内不得用于经营活动、不得转让。转让行为的主要表现形式为权利人的变更，保留期内的企业名称的权利人为《企业

名称预先核准通知书》上所确定的投资人。由于新、老投资者之间没有直接关系，对投资者的变更即可视为企业名称的转让。根据上述规定，保留期内

企业名称的权利人即《

企业名称预先核准通知书》上所确定的投资人也不得变更。